Da Manlio Carlo Soldani 
Manlio Carlo Soldani, Notaio in Domodossola
Via Camillo Prampolini n. 14 – Collegio Notarile di Verbania
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Un problema concreto, spesso sottovalutato
Immaginate una piccola società in nome collettivo che opera da anni nel commercio al dettaglio, nella consulenza o in un settore artigianale. I soci hanno costruito insieme una clientela, una reputazione, una rete di relazioni. In una parola: un avviamento.
A un certo punto, uno dei soci decide di uscire dalla compagine. Gli viene liquidata la quota secondo i criteri statutari o legali. Ma pochi giorni dopo l’uscita, quel socio apre un’attività concorrente, contatta gli stessi clienti, sfrutta le stesse conoscenze. L’avviamento che era della società — e che era stato in parte pagato anche nella liquidazione della quota — se ne va con lui.
Questo scenario, tutt’altro che teorico, è esattamente ciò che una clausola ben strutturata sul divieto di concorrenza è in grado di prevenire.
Il divieto di concorrenza nella legge: l’art. 2301 c.c.
Il Codice civile prevede già, all’articolo 2301, un divieto di concorrenza per i soci delle società in nome collettivo. La norma stabilisce che il socio non può, senza il consenso degli altri soci, esercitare per conto proprio o altrui un’attività concorrente con quella della società, né partecipare come socio illimitatamente responsabile in altra società concorrente.
Si tratta tuttavia di un divieto che opera durante la vita del rapporto sociale. Nel momento in cui il socio cessa di far parte della società — per recesso, esclusione o per effetto della cessione della propria quota — il divieto legale viene meno.
Ciò significa che, in assenza di una specifica previsione contrattuale, il socio uscente è libero di fare concorrenza dal giorno successivo alla propria uscita.
La clausola statutaria che estende il divieto dopo lo scioglimento del rapporto
Per colmare questa lacuna, è prassi notarile inserire nei patti sociali una clausola di non concorrenza post-contrattuale, che estenda il divieto anche al periodo successivo allo scioglimento del vincolo societario individuale.
Una formulazione tipica può prevedere:
“In caso di cessione della quota, recesso, esclusione o liquidazione della partecipazione, il socio uscente si obbliga a non svolgere, direttamente o indirettamente, attività in concorrenza con quella sociale, per un periodo di cinque anni dalla data di efficacia dello scioglimento del rapporto, nell’ambito del territorio in cui la società opera.”
La durata di cinque anni è quella massima comunemente ritenuta compatibile con i principi di libertà di iniziativa economica, coerentemente con quanto previsto dall’art. 2596 c.c. in materia di patti limitativi della concorrenza, che fissa appunto in questo limite temporale la soglia di validità delle pattuizioni restrittive.
Il fondamento logico-giuridico: l’avviamento non liquidato
La ragione economica e giuridica di questa clausola è precisa e merita di essere compresa a fondo.
Quando si liquida la quota di un socio uscente, il valore riconosciuto comprende — esplicitamente o implicitamente — anche la quota parte dell’avviamento maturato dalla società. L’avviamento è l’insieme delle relazioni commerciali, della clientela fidelizzata, del know-how organizzativo, della reputazione sul mercato: tutti elementi che hanno valore economico reale e che appartengono alla società come entità distinta dai soci.
Se il socio uscente, dopo aver ricevuto la liquidazione della propria quota (che incorpora quella fetta di avviamento), è libero di avviare un’attività concorrente, si verifica un paradosso: la società ha pagato al socio il valore di un avviamento che il socio stesso poi distrugge, portandoselo via.
Il divieto di concorrenza post-contrattuale spezza questo meccanismo perverso. Se il socio vuole fare concorrenza, può farlo — ma deve rinunciare all’avviamento che gli è stato liquidato, oppure acquistarlo esplicitamente.
L’effetto pratico: il socio uscente deve “comprare” il diritto di fare concorrenza
Questo è forse il passaggio più interessante dal punto di vista operativo.
In presenza di una clausola di non concorrenza nei patti sociali, il socio che intende uscire dalla società e continuare a operare nello stesso settore si trova di fronte a una scelta:
- Rispettare il divieto per il periodo pattuito: riceve la liquidazione della propria quota (con l’avviamento incluso) e si astiene dall’attività concorrente per cinque anni.
- Ottenere una deroga al divieto: in questo caso, la società e gli altri soci saranno disponibili a liberarlo dall’obbligo solo a fronte di un corrispettivo adeguato, che rappresenta sostanzialmente il prezzo dell’avviamento che il socio si porterà via.
In altri termini, la clausola obbliga a valorizzare esplicitamente ciò che altrimenti verrebbe sottratto implicitamente. Il socio uscente che vuole fare concorrenza deve pagare per farlo — e quel pagamento è esattamente il corrispettivo dell’avviamento che la società perderebbe.
Questo meccanismo è perfettamente legittimo e trova riscontro nella prassi dei trasferimenti d’azienda, dove il patto di non concorrenza dell’alienante è elemento essenziale e ha un valore economico autonomo.
Validità e limiti della clausola
Perché la clausola sia valida ed efficace, occorre rispettare alcuni requisiti fondamentali:
Determinatezza dell’oggetto: il divieto deve indicare con sufficiente precisione l’attività vietata, facendo riferimento all’oggetto sociale e al settore di operatività concreta della società.
Limitazione territoriale: la clausola deve essere circoscritta al territorio in cui la società effettivamente opera. Un divieto di portata nazionale sarebbe sproporzionato per una società locale e potrebbe essere ritenuto invalido per eccessiva limitazione della libertà di iniziativa economica.
Limite temporale: come detto, cinque anni è il termine massimo. Clausole che prevedano durate superiori sono nulle nella parte eccedente (art. 2596, comma 2, c.c.), riducendosi automaticamente al limite legale.
Forma scritta: il patto limitativo della concorrenza deve risultare da atto scritto a pena di nullità (art. 2596, comma 1, c.c.). L’inserimento nei patti sociali per atto notarile garantisce il pieno rispetto di questo requisito.
Quando inserire la clausola e come strutturarla
Il momento ideale per inserire questa previsione è la costituzione della società, quando ancora non vi sono tensioni tra i soci e tutti hanno interesse a tutelare il patrimonio comune. È molto più difficile — e spesso impossibile — introdurla in un momento successivo, quando già emerge un conflitto o un socio manifesta l’intenzione di uscire.
In sede di costituzione o di modifica dei patti sociali, il notaio può assistere i soci nel calibrare la clausola in modo bilanciato, prevedendo:
- la definizione precisa delle attività vietate;
- l’ambito territoriale coerente con l’operatività effettiva;
- il meccanismo di deroga consensuale, con eventuale indicazione dei criteri di determinazione del corrispettivo;
- la clausola penale per l’ipotesi di violazione, che evita di dover dimostrare in giudizio l’entità del danno subito.
Conclusione
Il divieto di concorrenza nei patti sociali delle società di persone è uno strumento di tutela patrimoniale spesso trascurato nella fase costitutiva, ma di straordinaria importanza pratica.
Una clausola ben redatta permette di proteggere l’avviamento societario — uno degli asset più preziosi e più fragili di qualunque impresa —, di disciplinare in modo equo e trasparente le conseguenze economiche dell’uscita di un socio, e di evitare che la liquidazione della quota si trasformi in un sussidio indiretto alla concorrenza.
È uno di quei casi in cui la differenza tra un atto notarile redatto con attenzione ai reali interessi delle parti e uno costruito sul modello standard può valere, nel tempo, molto più degli onorari risparmiati.
Manlio Carlo Soldani
Notaio in Domodossola
Via Camillo Prampolini n. 14
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