Scissione Asimmetrica Non Proporzionale: Profili di Elusività Fiscale

La scissione societaria rappresenta un’importante operazione di riorganizzazione aziendale che permette di separare il patrimonio di una società, consentendo ai soci di perseguire differenti strategie imprenditoriali. Tra le varie tipologie, la scissione asimmetrica non proporzionale si distingue per la sua particolare struttura e per i potenziali rischi fiscali associati. Questo articolo analizza le caratteristiche di questa operazione e i suoi profili di elusività fiscale, offrendo una guida completa per imprenditori e professionisti che desiderano valutarne l’utilizzo nelle loro strategie di riorganizzazione aziendale.

Definizione e caratteristiche della scissione asimmetrica

Inquadramento normativo e struttura dell’operazione

La scissione è un’operazione straordinaria disciplinata dagli articoli 2506 e seguenti del Codice Civile, mediante la quale una società (detta “scissa”) assegna tutto o parte del suo patrimonio a una o più società beneficiarie, con attribuzione delle relative azioni o quote ai propri soci9. Questa operazione consente un importante fenomeno di separazione patrimoniale, evitando la liquidazione della società originaria e la costituzione di nuove società tra i medesimi soggetti13.

La scissione asimmetrica rappresenta un caso particolare di scissione non proporzionale espressamente previsto dall’articolo 2506, comma 2 del Codice Civile, che stabilisce: “È consentito inoltre che, per consenso unanime, ad alcuni soci non vengano distribuite azioni o quote di una delle società beneficiarie della scissione, ma azioni o quote della società scissa”913. Questa forma di scissione si caratterizza per il fatto che alcuni soci della società scissa non partecipano ad una o più società beneficiarie, venendo compensata la loro partecipazione con una “maggiore” partecipazione in un’altra beneficiaria o nella stessa società scissa15.

Differenza tra scissione proporzionale e non proporzionale

Per comprendere appieno la scissione asimmetrica, è necessario distinguere tra:

• Scissione proporzionale: le quote di capitale sociale delle beneficiarie vengono assegnate ai soci della scissa mantenendo la stessa proporzione che questi avevano nella società originaria15.
• Scissione non proporzionale: le quote di capitale sociale delle beneficiarie vengono assegnate ai soci della scissa con proporzioni diverse rispetto a quelle che detenevano nella società originaria15.

La scissione asimmetrica rappresenta il caso più estremo di scissione non proporzionale, in quanto alcuni soci non ricevono affatto partecipazioni in una o più società beneficiarie16. Questa caratteristica la rende particolarmente utile per separare definitivamente i percorsi imprenditoriali di diversi gruppi di soci18.

Il principio di neutralità fiscale nelle scissioni

Il regime fiscale generale della scissione

L’articolo 173 del TUIR sancisce il principio della “neutralità fiscale” dell’operazione di scissione. In base a tale principio, la scissione totale o parziale di una società in altre preesistenti o di nuova costituzione non dà luogo a realizzo né a distribuzione di plusvalenze o minusvalenze dei beni della società scissa85.

La neutralità fiscale implica la continuità dei valori fiscalmente riconosciuti: i beni della società scissa assumono, in capo alla società beneficiaria, l’ultimo valore fiscalmente riconosciuto presso la società originaria prima dell’operazione8. Questo regime rappresenta un importante vantaggio per le società che intendono riorganizzarsi, poiché consente di trasferire patrimoni senza generare materia imponibile immediata.

La neutralità fiscale nella scissione asimmetrica

Anche la scissione asimmetrica beneficia del regime di neutralità fiscale, poiché rientra nell’ambito di applicazione dell’articolo 173 del TUIR5. Tuttavia, proprio per la sua particolare struttura, questa operazione può essere oggetto di scrutinio da parte dell’Amministrazione finanziaria sotto il profilo dell’abuso del diritto.

Abuso del diritto e rischi di elusività fiscale

Il concetto di abuso del diritto in ambito tributario

L’abuso del diritto è oggi disciplinato dall’articolo 10-bis della Legge 212/2000 (Statuto dei diritti del contribuente), che rappresenta una norma fondamentale dell’ordinamento tributario italiano11. Questa disposizione stabilisce che vi è “abuso del diritto” quando una o più operazioni prive di sostanza economica, pur rispettando formalmente le normative fiscali, generano principalmente vantaggi fiscali indebiti11.

L’articolo 10-bis definisce come “operazioni prive di sostanza economica” quelle inidonee a produrre effetti significativi diversi dai vantaggi fiscali, mentre i “vantaggi fiscali indebiti” sono i benefici realizzati in contrasto con le finalità delle norme fiscali o con i principi dell’ordinamento tributario15.

Quando la scissione asimmetrica può configurare abuso del diritto

La scissione asimmetrica non proporzionale può essere considerata elusiva quando viene utilizzata principalmente per ottenere vantaggi fiscali indebiti, senza valide ragioni extrafiscali. In particolare, l’Agenzia delle Entrate ha evidenziato alcuni casi in cui queste operazioni possono configurare abuso del diritto:

1. Scissioni utilizzate per mascherare trasferimenti di partecipazioni: l’Agenzia ha chiarito che costituisce abuso del diritto un’operazione di fusione seguita da scissione non proporzionale quando questa celi un’operazione non tassata di trasferimento di partecipazioni tra i soci originari15.
2. Scissioni di sola liquidità: le operazioni che prevedono l’attribuzione alle beneficiarie di risorse essenzialmente o esclusivamente finanziarie (liquidità, titoli azionari, obbligazioni) possono essere equiparate a distribuzioni di dividendi tassate. L’abuso deriverebbe dall’utilizzo di un’operazione neutrale (la scissione) in luogo della distribuzione dei dividendi (tassata) senza effettiva sostanza economica sottostante15.

L’importanza delle valide ragioni extrafiscali

Un elemento fondamentale per evitare contestazioni di elusività è la presenza di “ragioni extrafiscali non marginali”. L’articolo 10-bis della Legge 212/2000 stabilisce che non sono abusive le operazioni giustificate da valide ragioni extrafiscali, come quelle di ordine organizzativo o gestionale, finalizzate al miglioramento strutturale dell’impresa11.

In questo caso, l’onere della prova è a carico del contribuente, che dovrà dimostrare che l’operazione non sarebbe stata compiuta in assenza di tali motivazioni11. Esempi di valide ragioni extrafiscali possono essere:

• Separazione di rami familiari con differenti visioni imprenditoriali
• Risoluzione di conflitti tra soci
• Riorganizzazione delle attività per favorire il ricambio generazionale
• Separazione di business diversi per una gestione più efficiente

Casi pratici e recenti orientamenti dell’Agenzia delle Entrate

Esempi di scissioni asimmetriche legittime

L’Agenzia delle Entrate, nella Risposta n. 217/2024, ha valutato un’operazione di riorganizzazione societaria che comprendeva l’acquisto di azioni proprie da parte di una società, seguito dalla scissione parziale non proporzionale asimmetrica della holding. L’Agenzia ha confermato che tali operazioni, benché complesse, non costituivano abuso del diritto ai sensi dell’articolo 10-bis della Legge 212/2000, in quanto presentavano valide ragioni economiche e organizzative, non miravano a ottenere vantaggi fiscali indebiti e mantenevano una completa operatività aziendale18.

Nella risposta a interpello, l’operazione prevedeva che le partecipazioni nella nuova società venissero assegnate solo ai soci di un gruppo familiare, mentre l’altro gruppo familiare manteneva le partecipazioni nella società originaria. L’Agenzia ha riconosciuto che questa struttura era giustificata dalla necessità di separare i destini imprenditoriali dei due gruppi familiari, permettendo a ciascuno di proseguire separatamente le proprie attività18.

Recenti sviluppi normativi

Con lo schema di decreto legislativo di revisione del regime impositivo dei redditi (IRPEF e IRES), approvato in via preliminare dal Consiglio dei Ministri il 30 aprile 2024, è stata introdotta una disciplina fiscale specifica per la “scissione con scorporo”, inserita nell’articolo 2506.1 del Codice Civile dal D.Lgs. 19/202310.

Questa nuova disciplina, destinata a entrare nel TUIR con l’introduzione nell’articolo 173 dei commi 15-ter, 15-quater e 15-quinquies, prevede che alle partecipazioni ricevute dalla società scissa sia attribuito il medesimo valore fiscale dei beni trasferiti, garantendo così la continuità dei valori fiscali anche in queste particolari forme di scissione10.

Come strutturare correttamente una scissione asimmetrica non proporzionale

Aspetti da considerare per evitare contestazioni di elusività

Per ridurre il rischio di contestazioni relative all’abuso del diritto, è fondamentale strutturare la scissione asimmetrica in modo che:

1. Sussistano valide ragioni extrafiscali: documentare adeguatamente le motivazioni economiche, organizzative o gestionali che rendono necessaria l’operazione.
2. L’operazione non sia finalizzata principalmente all’ottenimento di vantaggi fiscali indebiti: il risparmio fiscale deve essere una conseguenza e non l’obiettivo principale dell’operazione.
3. Vi sia effettiva continuità delle attività imprenditoriali: sia nella società scissa che nelle beneficiarie deve proseguire un’attività economica reale.
4. La struttura dell’operazione sia coerente con le finalità dichiarate: deve esserci corrispondenza tra le motivazioni addotte e la configurazione concreta dell’operazione.

Il ruolo del notaio nella pianificazione dell’operazione

Il notaio svolge un ruolo fondamentale nella pianificazione e realizzazione di una scissione asimmetrica non proporzionale. Oltre a verificare la legittimità formale dell’operazione, il notaio può:

• Assistere nella redazione del progetto di scissione, assicurando che rispetti i requisiti di legge
• Verificare che vi sia il consenso unanime dei soci, requisito essenziale per la scissione asimmetrica
• Consigliare la struttura più adeguata dell’operazione in base alle esigenze dei soci
• Coordinare l’attività con altri professionisti (commercialisti, consulenti fiscali) per garantire una valutazione completa dei profili fiscali

Domande frequenti sulla scissione asimmetrica e l’elusività fiscale

Quali sono i principali vantaggi della scissione asimmetrica non proporzionale?

La scissione asimmetrica consente di:

• Separare nettamente i percorsi imprenditoriali di diversi gruppi di soci
• Risolvere conflitti interni alla compagine sociale
• Realizzare operazioni di riorganizzazione aziendale su misura per le esigenze specifiche dei soci
• Mantenere il regime di neutralità fiscale previsto per le operazioni straordinarie

In cosa consiste il regime di neutralità fiscale e quali vantaggi offre?

Il regime di neutralità fiscale prevede che l’operazione di scissione non dia luogo a realizzo né a distribuzione di plusvalenze o minusvalenze dei beni trasferiti. I principali vantaggi sono:

• Assenza di imposizione immediata sui valori latenti dei beni trasferiti
• Continuità dei valori fiscalmente riconosciuti
• Trasferimento delle posizioni soggettive fiscali dalla scissa alle beneficiarie

Quali elementi possono far scattare l’attenzione dell’Agenzia delle Entrate?

Gli elementi che possono attirare maggiormente l’attenzione dell’Amministrazione finanziaria sono:

• Scissioni di sola liquidità o di patrimoni prevalentemente finanziari
• Operazioni seguite da cessioni di partecipazioni a breve termine
• Assenza di valide ragioni economiche documentabili
• Operazioni che riproducono gli effetti di altre operazioni fiscalmente più onerose

È possibile ottenere un parere preventivo sull’operazione?

Sì, è possibile presentare un’istanza di interpello all’Agenzia delle Entrate ai sensi dell’articolo 11 della Legge 212/2000, per ottenere un parere preventivo sulla non elusività dell’operazione pianificata.

Quali documenti è importante predisporre per dimostrare le valide ragioni extrafiscali?

È consigliabile predisporre:

• Verbali di assemblee o consigli di amministrazione che illustrino le motivazioni dell’operazione
• Business plan che dimostrino la razionalità economica della riorganizzazione
• Documentazione che attesti eventuali conflitti tra soci o diverse visioni strategiche
• Perizie e valutazioni che giustifichino la struttura dell’operazione

Conclusione

La scissione asimmetrica non proporzionale rappresenta un potente strumento di riorganizzazione societaria, che consente di separare nettamente i percorsi imprenditoriali di diversi gruppi di soci mantenendo al contempo il regime di neutralità fiscale. Tuttavia, proprio per la sua particolare struttura, richiede una attenta pianificazione per evitare contestazioni di abuso del diritto.

La chiave per realizzare un’operazione legittima risiede nella presenza di valide ragioni extrafiscali, nella continuità delle attività imprenditoriali e nella coerenza tra le finalità dichiarate e la struttura dell’operazione. Un’adeguata documentazione delle motivazioni economiche, organizzative o gestionali è essenziale per dimostrare la legittimità dell’operazione in caso di verifica.

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