Da Manlio Carlo Soldani 
La corretta identificazione del titolare effettivo rappresenta uno dei pilastri fondamentali della normativa antiriciclaggio italiana. Questa figura assume un ruolo centrale nelle strategie di prevenzione dell’utilizzo del sistema finanziario e societario per finalità illecite, consentendo di individuare la persona fisica che, in ultima istanza, beneficia realmente di un’operazione o controlla un’entità giuridica.
Definizione Normativa di Titolare Effettivo
Secondo l’articolo 1, comma 2, lettera pp) del D.Lgs. 231/2007 (Decreto Antiriciclaggio), il titolare effettivo è definito come “la persona fisica o le persone fisiche, diverse dal cliente, nell’interesse della quale o delle quali, in ultima istanza, il rapporto continuativo è instaurato, la prestazione professionale è resa o l’operazione è eseguita”410. Questa definizione sottolinea un principio fondamentale: il titolare effettivo deve sempre essere una persona fisica, poiché lo scopo della normativa è proprio quello di superare lo schermo rappresentato da strutture societarie o altri enti giuridici per identificare il reale beneficiario delle operazioni.
Nella legislazione europea e internazionale, il riferimento fondamentale è al “beneficial owner” che, secondo il GAFI (Gruppo di Azione Finanziaria Internazionale), è “quella persona fisica che in ultima istanza possiede o controlla un cliente ovvero per conto della quale viene compiuta la transazione”1. Il GAFI ha ulteriormente precisato questo concetto nel 2022, ribadendo l’importanza di identificare le persone fisiche che esercitano il controllo effettivo su una persona giuridica1.
Criteri per l’Individuazione del Titolare Effettivo
L’articolo 20 del D.Lgs. 231/2007 stabilisce un percorso “a cascata” per l’individuazione del titolare effettivo, prevedendo l’applicazione sequenziale di tre criteri distinti26:
Criterio dell’Assetto Proprietario
Il primo criterio da applicare è quello dell’assetto proprietario. In base a questo approccio, nelle società di capitali “costituisce indicazione di proprietà diretta la titolarità di una partecipazione superiore al 25 per cento del capitale del cliente, detenuta da una persona fisica”613.
Parallelamente, “costituisce indicazione di proprietà indiretta la titolarità di una percentuale di partecipazioni superiore al 25 per cento del capitale del cliente, posseduto per il tramite di società controllate, società fiduciarie o per interposta persona”13. Qualora la partecipazione societaria superiore al 25% sia controllata da un’entità giuridica non fisica, è necessario risalire la catena proprietaria fino a individuare la persona fisica che esercita il controllo13.
Criterio del Controllo
Se non è possibile individuare uno o più titolari effettivi attraverso il criterio dell’assetto proprietario, si passa al criterio del controllo. In questo caso, si considera titolare effettivo la persona fisica o le persone fisiche che esercitano il controllo sulla direzione dell’entità giuridica attraverso altri mezzi, quali patti parasociali, legami familiari o altre modalità che consentano di influenzare in modo determinante le decisioni societarie410.
Criterio Residuale
Infine, se l’applicazione dei primi due criteri non porta all’individuazione di alcun titolare effettivo, si applica il criterio residuale: il titolare effettivo coincide con la persona fisica o le persone fisiche titolari di poteri di rappresentanza legale, amministrazione o direzione dell’entità4610.
Casi Particolari di Individuazione
La normativa antiriciclaggio prevede regole specifiche per l’individuazione del titolare effettivo in relazione a particolari tipologie di enti.
Trust e Istituti Giuridici Affini
Nel caso di trust, l’articolo 22, comma 5, del D.Lgs. 231/2007 individua cumulativamente come titolari effettivi i seguenti soggetti7:
- Il disponente o costituente
- Il trustee o fiduciario
- Il guardiano (se esistente)
- I beneficiari o, se non ancora determinati, la categoria di persone nel cui interesse è istituito il trust
Il trustee deve mantenere informazioni adeguate, accurate e aggiornate sulla titolarità effettiva del trust e comunicarle alla Camera di Commercio dove il trust è stato istituito7.
Pubblica Amministrazione
Per quanto riguarda le Pubbliche Amministrazioni, come definite dall’articolo 1, comma 2, del D.Lgs. 165/2001, trova applicazione il criterio residuale: il titolare effettivo coincide con il soggetto dotato di poteri di rappresentanza legale, amministrazione o direzione dell’ente pubblico9. L’individuazione concreta avviene sulla base della verifica degli assetti organizzativi o statutari dell’ente.
Procedure Esecutive o Concorsuali
In caso di procedure esecutive o concorsuali, il titolare effettivo è da individuarsi con riguardo al soggetto sottoposto alla procedura, quale “ultimate beneficial owner”9. Nel caso in cui tale soggetto sia diverso da una persona fisica, si applicano i criteri ordinari previsti dall’articolo 20 del D.Lgs. 231/2007, prendendo a riferimento l’assetto proprietario al momento dell’avvio della procedura9.
Registro dei Titolari Effettivi e Obblighi di Comunicazione
Il Decreto Ministeriale MEF n. 55 dell’11 marzo 2022 ha istituito il Registro dei titolari effettivi, configurato come una speciale sezione del registro delle imprese1218. Questo registro consente di rendere i dati relativi ai titolari effettivi condivisibili a livello europeo, migliorando la trasparenza e potenziando gli strumenti di contrasto alle attività illecite18.
I soggetti obbligati alla comunicazione dei dati sulla titolarità effettiva sono18:
- Le imprese dotate di personalità giuridica
- Le persone giuridiche private
- I trust produttivi di effetti giuridici rilevanti ai fini fiscali
- Gli istituti giuridici affini ai trust
La comunicazione deve essere effettuata alla Camera di Commercio territorialmente competente e deve contenere i seguenti dati per ciascun titolare effettivo1318:
- Nome e cognome
- Luogo e data di nascita
- Residenza anagrafica e domicilio (se diverso)
- Estremi del documento di identificazione
- Codice fiscale (ove assegnato)
Per le imprese dotate di personalità giuridica, è necessario indicare anche l’entità della partecipazione al capitale dell’ente o, se il titolare effettivo non è individuato in base a questo criterio, le modalità di esercizio del controllo o i poteri di rappresentanza, amministrazione o direzione esercitati18.
Sanzioni e Conseguenze dell’Inadempienza
L’omessa comunicazione delle informazioni sul titolare effettivo è punita con la sanzione amministrativa pecuniaria prevista dall’articolo 2630 del codice civile, che va da 103 euro a 1.032 euro57. Questo impianto sanzionatorio sottolinea l’importanza che il legislatore attribuisce alla corretta identificazione e comunicazione del titolare effettivo per garantire la trasparenza del sistema economico-finanziario.
Conclusione
L’individuazione del titolare effettivo rappresenta un aspetto cruciale della normativa antiriciclaggio, essendo finalizzata a garantire la massima trasparenza nelle operazioni economiche e a prevenire l’utilizzo del sistema finanziario per scopi illeciti. La corretta applicazione dei criteri stabiliti dalla legge e la puntuale comunicazione dei dati al Registro dei titolari effettivi sono fondamentali per assicurare l’efficacia del sistema di prevenzione del riciclaggio e del finanziamento del terrorismo.
La complessità dei criteri di individuazione riflette la necessità di adattarsi alla varietà delle strutture societarie e organizzative, con l’obiettivo ultimo di risalire sempre alla persona fisica che effettivamente beneficia delle operazioni o controlla le entità coinvolte, superando eventuali schermi societari o altre costruzioni giuridiche utilizzate per occultare l’identità del reale beneficiario.
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